Konsolidierungspflicht in Frankreich für kleine internationale Konzerne?

1. Zusammenfassung der Situation

Die SWISS AG ist eine Gesellschaft nach schweizerischem Recht, die 100 % des Kapitals der SOCIETE FRANCE 1 SAS hält.

SOCIETE FRANCE 1 SAS hält ihrerseits 100 % des Kapitals von zwei französischen Gesellschaften: SOCIETE FRANCE 2 SAS und SOCIETE FRANCE 3 SAS.

Die drei französischen Gesellschaften (SOCIETE FRANCE 1 SAS, SOCIETE FRANCE 2 SAS, SOCIETE FRANCE 3 SAS) bilden somit eine französische Untergruppe, die über die SOCIETE FRANCE 1 SAS vollständig und ausschließlich von der SWISS AG kontrolliert wird.

In den letzten drei Geschäftsjahren wiesen die drei französischen Gesellschaften zusammen genommen in etwa folgende Gesamtzahlen auf:

○ Gesamtumsatz pro Jahr: 10.000.000 €;

○ Gesamtbilanzsumme: 5.500.000 €;

○ Durchschnittliche Mitarbeiterzahl: 80.

Diese Unternehmen sind weder Kreditinstitute noch Versicherungsunternehmen oder börsennotierte Unternehmen und haben nicht die Absicht, die Großzügigkeit der Öffentlichkeit in Anspruch zu nehmen.

Die SWISS AG erstellt in der Schweiz einen Konzernabschluss, der die drei französischen Unternehmen umfasst.

Es stellt sich die Frage, ob die SOCIETE FRANCE 1 SAS nach französischem Recht verpflichtet ist, unter Berücksichtigung dieser Struktur und der vorgelegten Zahlen einen Konzernabschluss in Frankreich zu erstellen und zu veröffentlichen.

2. Überblick über den in Frankreich geltenden Rechtsrahmen

2.1. Grundsatz: Verpflichtung zur Erstellung eines Konzernabschlusses

Die Verpflichtung zur Erstellung und Veröffentlichung eines Konzernabschlusses durch französische Handelsgesellschaften ist in den Artikeln L 233-16 bis L 233-28 und R 233-3 bis R 233-15 des Handelsgesetzbuches geregelt.

Artikel L 233-16 sieht vor, dass Handelsgesellschaften einen konsolidierten Abschluss sowie einen Bericht über die Geschäftsführung der Gruppe erstellen und veröffentlichen müssen, sobald sie ein oder mehrere andere Unternehmen allein oder gemeinsam kontrollieren.

Diese Verpflichtung gilt für alle Handelsgesellschaften, unabhängig von ihrer Rechtsform (einschließlich SAS), sofern sie eine Kontrolle im Sinne von Artikel L 233-16 II und III (alleinige oder gemeinsame Kontrolle) ausüben.

Im vorliegenden Fall kontrolliert SOCIETE FRANCE 1 SAS allein zwei französische Tochtergesellschaften (100 %ige Beteiligung) und fällt somit grundsätzlich in den Kreis der Unternehmen, die zur Erstellung eines Konzernabschlusses verpflichtet sein können.

2.2. Die wichtigsten Ausnahmeregelungen

Das Handelsgesetzbuch sieht mehrere Ausnahmen von dieser Verpflichtung vor, darunter insbesondere:

○ Die sogenannte „nicht börsennotierte Untergruppe”-Ausnahme, wenn das Unternehmen selbst von einem Unternehmen kontrolliert wird, das es in seinen eigenen konsolidierten und veröffentlichten Abschlüssen berücksichtigt;

○ Die Befreiung aufgrund der Größe der Gruppe (sogenannte Befreiung für „kleine Gruppen”), die sich auf den Begriff der großen Gruppe im Sinne der Artikel L 230-2 und D 230-2 bezieht;

○ In geringerem Maße die Befreiung wegen unerheblicher Beteiligung von Tochtergesellschaften (Artikel L 233-17-1 in Verbindung mit Artikel L 233-19). 1 9

Die ersten beiden Befreiungsregelungen sind für Ihre Situation von zentraler Bedeutung.

3. Befreiung aufgrund der Größe der Gruppe („kleine Gruppen”)

3.1. Begriff der „großen Gruppe” und Anhebung der Schwellenwerte

Seit der Reform durch die Verordnung Nr. 2023-1142 vom 6. Dezember 2023 sieht Artikel L 233-17, 2° des Handelsgesetzbuchs vor, dass die in Artikel L 233-16 genannten Unternehmen von der Erstellung und Veröffentlichung eines konsolidierten Abschlusses befreit sind, wenn:

○ die Gesamtheit aus einem Unternehmen und den von ihm kontrollierten Unternehmen keine große Unternehmensgruppe im Sinne von Artikel L 230-2 darstellt; und 1

○ keines dieser Unternehmen oder Gesellschaften zu einer der in Artikel L 123-16-2 aufgeführten Kategorien gehört (Kreditinstitute, Versicherungsunternehmen, börsennotierte Unternehmen, Unternehmen, die sich der Großzügigkeit der Öffentlichkeit bedienen, usw.).

Artikel L 230-2 definiert einen großen Konzern als eine Gruppe, die aus einem Unternehmen und den von ihm kontrollierten Unternehmen besteht und zum Ende des Geschäftsjahres die per Dekret festgelegten Schwellenwerte für mindestens zwei der drei folgenden Kriterien überschreitet: Bilanzsumme, Nettoumsatz, durchschnittliche Mitarbeiterzahl.

Diese Schwellenwerte sind in Artikel D 230-2 des Handelsgesetzbuches festgelegt:

○ Bilanzsumme: 30.000.000 €;

○ Nettoumsatz: 60.000.000 €;

○ durchschnittliche Mitarbeiterzahl: 250 Mitarbeiter.

Die Schwellenwerte gelten als überschritten, wenn sie am Ende von zwei aufeinanderfolgenden Geschäftsjahren erreicht werden.

Die Rechnungslegungs- und Prüfungslehre hat betont, dass diese neuen Schwellenwerte (30/60/250) die alten Schwellenwerte (24/48/250) ersetzen und nun die Referenz für die Beurteilung der Befreiung „kleiner Gruppen” darstellen.

3.2. Anwendung auf die Daten der Untergruppe SOCIETE FRANCE 1 SAS

Um zu beurteilen, ob die Untergruppe, bestehend aus SOCIETE FRANCE 1 SAS und ihren beiden Tochtergesellschaften, eine „große Gruppe” darstellt oder nicht, sind die folgenden konsolidierten Aggregate (pro Geschäftsjahr) heranzuziehen:

○ Bilanzsumme: 5,5 Mio. €;

○ Nettoumsatz: 10 Mio. €;

○ Durchschnittliche Mitarbeiterzahl: 80.

Vergleich mit den Schwellenwerten von D 230-2:

Kriterium

Untergruppe in Frankreich

Schwelle für Großkonzerne (D 230-2)

Bilanzsumme

5,5 Mio. €

30 Mio. €

Nettoumsatz

10 Mio. €

60 Mio. €

Durchschnittliche Mitarbeiterzahl

80

250

Die französische Untergruppe überschreitet keinen der drei Schwellenwerte.

Außerdem geht aus Ihren Angaben hervor, dass keines der Unternehmen der Untergruppe: 5

○ ein Kredit- oder Finanzinstitut ist;

○ ein Versicherungs- oder Rückversicherungsunternehmen ist;

○ an einem geregelten Markt notiert ist;

○ die Großzügigkeit der Öffentlichkeit in Anspruch nimmt.

Die beiden kumulativen Bedingungen des Artikels L 233-17, 2° sind somit erfüllt:

○ Die Untergruppe SOCIETE FRANCE 1 SAS stellt keine große Gruppe dar;

○ Kein Unternehmen der Gruppe gehört zu den ausgeschlossenen Kategorien.

Fazit zu diesem Punkt:

SOCIETE FRANCE 1 SAS profitiert von Rechts wegen von der sogenannten „Kleingruppen”-Ausnahme gemäß Artikel L 233-17, 2°. Sie ist daher von der Erstellung und Veröffentlichung eines Konzernabschlusses in Frankreich befreit, unter Berücksichtigung der aktuellen Größe der französischen Untergruppe.

Diese Schlussfolgerung gilt für Geschäftsjahre, die ab dem 1. Januar 2025 mit den neuen Schwellenwerten beginnen, und wäre in der Praxis auch unter den früheren Schwellenwerten (24/48/250) gültig gewesen, da die Gruppe weit unter diesen Werten liegt.

4. Befreiung „nicht börsennotierte Untergruppe” – Integration in einen größeren Konzern

Unabhängig von der Größe des Konzerns erlaubt das Handelsgesetzbuch in bestimmten Fällen, dass ein französisches Unternehmen, das von einem anderen Unternehmen kontrolliert wird, von der Erstellung eines Konzernabschlusses befreit wird, wenn dieses andere Unternehmen den gesamten Konzern konsolidiert und seinen Abschluss veröffentlicht.

4.1. Gesetzliche Voraussetzungen (Artikel L 233-17, 1°)

Artikel L 233-17, 1° sieht vor, dass ein Unternehmen, das grundsätzlich zur Erstellung eines Konzernabschlusses verpflichtet ist, von dieser Verpflichtung befreit werden kann, wenn: 1

○ es unter der Kontrolle eines Unternehmens steht, das es in seinen eigenen konsolidierten Jahresabschluss einbezieht;

○ seine Wertpapiere nicht zum Handel an einem geregelten Markt zugelassen sind und es keine handelbaren Schuldverschreibungen ausgibt;

○ kein Gesellschafter oder Aktionär, der mindestens ein Zehntel des Kapitals hält, dagegen Einspruch erhebt.

Diese Bedingungen werden durch die in Artikel R 233-15 aufgeführten Vorschriften ergänzt.

4.2. Gesetzliche Bedingungen (Artikel R 233-15)

Artikel R 233-15 legt fest, dass ein französisches Unternehmen, um diese Ausnahmeregelung in Anspruch nehmen zu können, im Anhang zu seinem Jahresabschluss nachweisen muss, dass:

○ Der Konzernabschluss des „größeren Ganzen” (in diesem Fall der SWISS AG):

■ gemäß den Artikeln L 233-16 bis L 233-28 des Handelsgesetzbuchs erstellt wurde oder

■ für Unternehmen aus einem anderen Staat gemäß den Bestimmungen zur Anwendung der Richtlinie 2013/34/EU erstellt wurde oder

■ im Falle eines Drittstaates, der nicht zur Anwendung dieser Richtlinie verpflichtet ist, nach Grundsätzen und Regeln erstellt werden, die ein Anforderungsniveau bieten, das diesen Bestimmungen gleichwertig ist (Begriff der „Gleichwertigkeit”).

○ Dieser konsolidierte Abschluss des größeren Unternehmensverbunds ist:

■ von unabhängigen, mit der Prüfung der Abschlüsse beauftragten Fachleuten

bestätigt und gemäß den für die SWISS AG geltenden Rechtsvorschriften veröffentlicht und den Gesellschaftern der SOCIETE FRANCE 1 SAS

zur Verfügung gestellt.

○ Wenn sie in einer anderen Sprache als Französisch erstellt werden, wird ihnen eine Übersetzung ins Französische beigefügt, die den Gesellschaftern zur Verfügung gestellt wird.

○ Wenn das konsolidierende Unternehmen seinen Sitz außerhalb der Europäischen Union oder des EWR hat (was in der Schweiz der Fall ist), muss der Konzernabschluss durch wesentliche Informationen über die Vermögens-, Finanz- und Ertragslage der Gruppe, bestehend aus der befreiten Gesellschaft, ihren Tochtergesellschaften und Beteiligungen (der französischen Untergruppe), ergänzt werden.

Diese zusätzlichen Informationen können entweder:

■ im Anhang zum Konzernabschluss der SWISS AG oder

■ im Anhang zum Jahresabschluss der SOCIETE FRANCE 1 SAS unter Anwendung der in den Artikeln L 233-16 bis L 233-25 vorgesehenen Grundsätze und Methoden dargestellt werden.

Die berufsständische Lehre (Mémento Audit, Feuillet Rapide Comptable) betont den streng kumulativen Charakter dieser Bedingungen: Die Befreiung „nicht börsennotierte Untergruppe” kann nur geltend gemacht werden, wenn alle Anforderungen von L 233-17, 1° und R 233-15 erfüllt und im Anhang ordnungsgemäß dokumentiert sind.

4.3. Begriff der „Gleichwertigkeit” des Rechnungslegungsstandards

Das Mémento Audit erinnert daran, dass die IFRS-Standards nach französischem Recht als gleichwertig mit den Vorschriften für konsolidierte Abschlüsse und den Bestimmungen der Richtlinie 2013/34/EU angesehen werden. 3

Gemäß den Entscheidungen der Europäischen Kommission werden bestimmte ausländische Rechnungslegungsstandards (z. B. US-GAAP oder bestimmte außereuropäische Rechnungslegungsstandards) für konsolidierte Abschlüsse ebenfalls als den IFRS gleichwertig anerkannt.

In der Praxis muss die SWISS AG Folgendes überprüfen:

○ den für ihren Konzernabschluss verwendeten Rechnungslegungsstandard (IFRS, Swiss GAAP FER, andere) und dessen „Gleichwertigkeit” im Sinne von Artikel R 233-15;

○ das Vorliegen einer Zertifizierung durch unabhängige Wirtschaftsprüfer;

○ die Modalitäten für die Veröffentlichung und Bereitstellung dieser Abschlüsse für die Gesellschafter von SOCIETE FRANCE 1 SAS sowie gegebenenfalls die Bereitstellung einer Übersetzung ins Französische;

○ das Vorliegen der erforderlichen wesentlichen Informationen über die Vermögens-, Finanz- und Ertragslage der französischen Untergruppe.

4.4. Anwendung auf den Fall SOCIETE FRANCE 1 SAS

Angesichts der von Ihnen dargelegten Elemente:

○ SOCIETE FRANCE 1 SAS wird zu 100 % von SWISS AG kontrolliert, die einen konsolidierten Jahresabschluss einschließlich der französischen Gesellschaften erstellt: Die erste Bedingung ist grundsätzlich erfüllt.

○ Die französischen Gesellschaften sind nicht börsennotiert und geben keine handelbaren Schuldverschreibungen aus: Bedingung erfüllt.

○ Das Fehlen von Einwänden von Gesellschaftern, die mindestens 10 % des Kapitals von SOCIETE FRANCE 1 SAS vertreten, muss überprüft und gegebenenfalls formalisiert werden (Protokoll der Versammlung, Vermerk im Anhang).

○ Es müssen noch alle Anforderungen des Artikels R 233-15 (gleichwertiger Referenzrahmen, Zertifizierung, Veröffentlichung, Übersetzung, zusätzliche Informationen über die französische Untergruppe) dokumentiert werden.

Fazit zu diesem Punkt:

Vorbehaltlich der Überprüfung und Dokumentation der oben genannten Punkte kann SOCIETE FRANCE 1 SAS auch die Befreiung für „nicht börsennotierte Teilkonzerne” in Anspruch nehmen, da der französische Teilkonzern bereits in den Konzernabschluss der SWISS AG einbezogen ist.

Diese Befreiung kommt als Ergänzung zur Befreiung für „kleine Konzerne” hinzu, ist jedoch zum jetzigen Zeitpunkt nicht erforderlich, um das Fehlen eines Konzernabschlusses in Frankreich zu rechtfertigen, da sie auf mehreren Bedingungen beruht, die auf Ebene des Schweizer Konzerns zu überprüfen sind.

5. Ausnahmen wegen „unwesentlicher Bedeutung” der Tochtergesellschaften

Gemäß Artikel L 233-17-1 des Handelsgesetzbuches kann ein Unternehmen von der Erstellung eines Konzernabschlusses befreit werden, wenn alle Unternehmen, die es allein oder gemeinsam kontrolliert, einzeln oder zusammen eine unwesentliche Bedeutung im Hinblick auf den Zweck der konsolidierten Informationen haben oder gemäß Artikel L 233-19 aus dem Konsolidierungskreis ausgeschlossen werden können.

Artikel L 233-19 erlaubt es nämlich, eine Tochtergesellschaft aus der Konsolidierung auszuschließen, insbesondere wenn sie nur von untergeordneter Bedeutung ist, wenn sie zum Zwecke der Veräußerung gehalten wird oder wenn die erforderlichen Informationen nicht ohne übermäßige Kosten oder innerhalb unangemessener Fristen beschafft werden können.

Die Lehre betont jedoch, dass diese Regelung eine genaue Begründung im Anhang sowie eine regelmäßige Beurteilung der Unbedeutendheit dieser Tochtergesellschaften voraussetzt. 9

Angesichts des Geschäftsvolumens der französischen Untergruppe (10 Mio. € Umsatz, 80 Mitarbeiter) und des offensichtlich operativen Charakters der Tochtergesellschaften wäre es schwierig zu behaupten, dass sie eine „unbedeutendes Interesse” aufweisen.

In der Praxis ist dieser Weg der Befreiung für den Fall SOCIETE FRANCE 1 SAS nicht geeignet, da die beiden anderen Regelungen (Größe der Gruppe und nicht börsennotierte Untergruppe) eine solidere Rechtsgrundlage bieten und besser an die wirtschaftliche Realität der Gruppe angepasst sind.

6. Schlussfolgerung und Empfehlungen

6.1. Zusammenfassende rechtliche Position

○ Grundsatz der Verpflichtung

Als Handelsgesellschaft, die zwei französische Tochtergesellschaften zu 100 % kontrolliert, fällt SOCIETE FRANCE 1 SAS grundsätzlich in den Anwendungsbereich von Artikel L 233-16 des Handelsgesetzbuches, der die Erstellung und Veröffentlichung eines Konzernabschlusses vorschreibt.

○ Befreiung aufgrund der Größe der Gruppe („kleine Gruppen”)

Angesichts der vorgelegten Zahlen (5,5 Mio. € Bilanzsumme,

10 Mio. € Umsatz, 80 Mitarbeiter) stellt die Gruppe aus SOCIETE FRANCE 1 SAS und ihren französischen Tochtergesellschaften keine große Gruppe im Sinne der Artikel L 230-2 und D 230-2 (Schwellenwerte 30/60/250) dar.

Da keines der betroffenen Unternehmen unter die ausgeschlossenen Kategorien fällt (Kreditinstitute, Versicherungsunternehmen, börsennotierte Unternehmen, Unternehmen, die sich der Großzügigkeit der Öffentlichkeit bedienen), sind die Bedingungen von Artikel L 233-17, 2° erfüllt.

Fazit: SOCIETE FRANCE 1 SAS profitiert von der sogenannten „Kleingruppen”-Ausnahme und ist in der aktuellen Situation nicht verpflichtet, in Frankreich einen konsolidierten Abschluss zu erstellen und zu veröffentlichen.

○ Zusätzliche Ausnahme „nicht börsennotierte Untergruppe”

Vorbehaltlich der Überprüfung der gesetzlichen und regulatorischen Voraussetzungen (insbesondere der in Artikel R 233-15 genannten) könnte SOCIETE FRANCE 1 SAS aufgrund ihrer Einbeziehung in den Konzernabschluss der SWISS AG auch die Befreiung für „nicht börsennotierte Untergruppen” in Anspruch nehmen.

Dieser Weg bietet eine zusätzliche Sicherheit, setzt jedoch voraus, dass Folgendes dokumentiert wird: die Rechnungslegungsgrundsätze der SWISS AG und deren Gleichwertigkeit, die Zertifizierung und Veröffentlichung des Konzernabschlusses, dessen Bereitstellung für die Gesellschafter mit einer französischen Übersetzung, falls erforderlich, sowie die Bereitstellung wesentlicher Informationen über die französische Untergruppe.

○ Befreiungen wegen „unerheblicher Beteiligung”

Angesichts der operativen Bedeutung der französischen Tochtergesellschaften erscheint die Befreiung aufgrund „unerheblicher Bedeutung” nicht angemessen und stellt in Ihrem Fall keine bevorzugte Grundlage dar.

6.2. Operative Empfehlungen

○ Ausdrückliche Erwähnung der Befreiung im Anhang zum Jahresabschluss der SOCIETE FRANCE 1 SAS

■ Angabe, dass das Unternehmen für das Geschäftsjahr keinen Konzernabschluss erstellt, gestützt auf Artikel L 233-17, 2° (Gruppe, die keine „große Gruppe” im Sinne von L 230-2 und D 230-2 darstellt und nicht unter die Kategorien von Artikel L 123-16-2 fällt).

○ Mögliche Absicherung durch die Befreiung „Untergruppe”

■ Wenn Sie die Befreiungsgründe kumulieren möchten, überprüfen Sie mit SWISS AG und den Wirtschaftsprüfern: den verwendeten Rechnungslegungsstandard, die Zertifizierung, die Veröffentlichung und Bereitstellung des Konzernabschlusses, die Übersetzung ins Französische und die Informationen über die französische Untergruppe.

■ Bei vollständiger Erfüllung der Bedingungen von L 233-17, 1° und R 233-15 ist im Anhang ebenfalls anzugeben, dass SOCIETE FRANCE 1 SAS in den Konzernabschluss der SWISS AG einbezogen ist und sich daher auf die Befreiung für „nicht börsennotierte Untergruppen” beruft.

○ Überwachung der Entwicklung der Größe der Gruppe

■ Einführung einer jährlichen Überwachung der drei Aggregate (Bilanz, Umsatz, durchschnittliche Mitarbeiterzahl), um zu überprüfen, ob die Untergruppe in zwei aufeinanderfolgenden Geschäftsjahren die Schwellenwerte von 30 Mio. € / 60 Mio. € / 250 nicht überschreitet.

■ Im Falle eines signifikanten Wachstums (externes Wachstum, Entwicklung neuer Aktivitäten in Frankreich, starker Anstieg des Umsatzes oder der Bilanzsumme) ist die Situation im Hinblick auf Artikel L 233-16 und die Ausnahmen von L 233-17 neu zu bewerten.

Zusammenfassend sind wir nach dem derzeitigen Stand des französischen Rechts für Konzernabschlüsse der Ansicht, dass SOCIETE FRANCE 1 SAS in der aktuellen Konstellation nicht verpflichtet ist, in Frankreich einen Konzernabschluss zu erstellen und zu veröffentlichen.